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| 中澳法學交流基金會主席馬恩國大律師。（來源：中評資料圖） |
中評社香港４月２９日電／今年２月，繼立法會新界東議席補選，以本土主義為政綱的梁天琦獲得約６６，０００票的選票支持，此後“港獨”派信心大增。香港眾志、香港民族黨等港獨組織便如雨後春荀般陸續產生。律政司司長袁國強發表聲明表示任何港獨言論違憲，中聯辦法律部長王振民教授更指港獨言論違法。但是，終審法院非常任法官包致金（Ｂｏｒｈａｒｙ ＮＰＪ）反對，指香港人要包容港獨聲音：＂即是你不同意對方，認為它的主張很危險，但不代表你可以阻止他提出自己的看法。＂ 意思即是港獨言論應該受到法律上言論自由的保障。
言論自由受國家安全限制
言論自由的國際法律始祖是１９６６年由聯合國制訂的《公民權利和政治權利國際公約》。公約自１９９１年引入香港，選擇性地納入公約中的主要條款，令公約成為香港法律中的一部份。《香港人權法案》第１６條規定：
（二）人人有發表自由之權利；此種權利包括以語言、文字或出版物、藝術或自己選擇之其他方式，不分國界，尋求、接受及傳播各種消息及思想之自由。
（三）本條第（二）項所載權利之行使，附有特別責任及義務，故得予以某種限制，但此種限制以經法律規定，且為下列各項所必要者為限─
（甲）尊重他人權利或名譽；或
（乙）保障國家安全或公共秩序，或公共衞生或風化。
國際法律家委員會在１９８４年於言意大利召開由３１名國際法律聯席的會議上，為聯合國制定了Ｓｉｒａｃｕｓａ 原則，原則就是對《公民權利和政治權利國際公約》中的限制和克減條款作出解釋，而此總共７６條的解釋就是Ｓｉｒａｃｕｓａ Ｐｒｉｎｃｉｐｌｅｓ ｏｎ ｔｈｅ Ｌｉｍｉｔａｔｉｏｎ ａｎｄ Ｄｅｒｏｇａｔｉｏｎ Ｐｒｏｖｉｓｉｏｎｓ ｉｎ ｔｈｅ ＩＣＣＰＲ。對於“國家安全”， Ｓｉｒａｃｕｓａ原則第２９條有以下解釋：－
當一個國家要去保護自己的存亡或領土完整，或其政治獨立被外力武力推翻時，該國家可以用“國家安全”為理由，去實施措施限制《公民權利和政治權利國際公約》中所賦予的國民的權利。
港獨企圖把香港變成政治實體，脫離中央政府，當然是破壞中國領土完整，損害國家安全。作為香港終審法院法官多年難道包致金就未有讀過《香港人權法案》第１６條嗎？ 沒有讀過國際法上的Ｓｉｒａｃｕｓａ原則嗎？ 當然不是。
偏私人權
原因之一就是包大法官把自己化身成人權守護者（詳見《南華早報》２０１２年４月４日鄭經翰文章 ＂Ｍｒ Ｊｕｓｔｉｃｅ Ｋｅｍａｌ Ｂｏｋｈａｒｙ ... ｉｓ ａ ｓｔｒｏｎｇ ｄｅｆｅｎｄｅｒ ｏｆ ｈｕｍａｎ ｒｉｇｈｔｓ）。難道個人的權益要被保護，國家的權益就不應被保護嗎？ 難道保障個人權益就要損害國家利益嗎？ 在此種國家利益與個人權利矛盾的案件，法官要從當中作出取捨平衡，根本就是一個政治決定，因為都有法律條文去保障雙方的利益。（注：《基本法》第２７條維護言論自由，但第１條說明香港是中國不可分離的部份，及第１２條指出香港特區是直屬中央人民政府管轄的）。一個公平的法官，會在兩個權益當中取得平衡，但是一個“偏私”的法官會只顧維護人權罔顧國家利益。何謂偏私？偏私就是法官在未開審前就已經對訴訟其中一方有一個既定立場。包大法官旗幟鮮明地維權， 每當有個人對訟政府的案件時， 必先以維護個人權益出發， 這樣不是偏私是什麼？
話說回來，當然作為一個大公無私的法官，亦不能偏幫國家樣樣事以國家利益為理由壓制人權，這亦同樣是偏私。所以作為公平公正的法官，左手承托國家利益，右手承托人權保障，兩手都要平衡，不能一開始就偏私人權，右手重過左手。
誤解“一國兩制”
其二，在２０１２年１２月６日在《南華早報》的訪問中，包大法官認為“一國兩制”就等於維持法治及保障人權 （＂Ｔｈｅ ＇Ｏｎｅ Ｃｏｕｎｔｒｙ， Ｔｗｏ Ｓｙｓｔｅｍｓ＇ ｐｒｉｎｃｉｐｌｅ， ｉｎ ｒｅｇａｒｄ ｔｏ ｔｈｅ ｌａｗ， ｍｅａｎｔ ＇ａｂｏｖｅ ａｌｌ， ｍａｉｎｔａｉｎｉｎｇ ｔｈｅ ｒｕｌｅ ｏｆ ｌａｗ ａｎｄ ｈｕｍａｎ ｒｉｇｈｔｓ＇， ｈｅ ｓａｉｄ＂）。在包大法官心中，只有人權，一國似乎蕩然無存。《基本法》序言清晰列明：“為了維護國家的統一和領土完整，保持香港的繁榮和穩定...國家決定...設立香港特別行政區，並按照“一個國家，兩種制度”的方針，不在香港實行社會主義的制度和政策。”成文法律清楚寫明的“一國兩制”是為了維護國家的統一和領土完整，不是為了維護人權！作為終審法院大法官，處理憲法爭議案件無數，對《基本法》一定有深入了解，難道包大法官連《基本法》的序言都沒有讀過嗎？
其實印度裔的包大法官從來沒有認為自己是中國人，在他的著作中提到自己有五分一中國血統， 在訪問中亦只是強調自己是香港人 （＂Ｍｙ ｎａｔｉｏｎａｌｉｔｙ ｉｓ Ｂｒｉｔｉｓｈ. Ｔｈａｔ ｄｏｅｓ ｎｏｔ ｍａｋｅ ｍｅ ａｎｙ ｌｅｓｓ ａ Ｈｏｎｇ Ｋｏｎｇ ｐｅｒｓｏｎ.＂詳見 ２０１２年１２月６日《南華早報》）。所以，當包大法官都不認同自己是中國人，如何能感受新中國立國前國土四分五裂，列強瓜分領土，中華民族的痛？
總而言之，包致金大法官作為中國香港的法官，在就職時已經宣誓要＂擁護《基本法》＂，意思就是要擁護基本法的全部的條文，而不是選擇性擁護言論自由的部份，從而忽略、無視國家主權、國土完整的部份。
本文作者系中澳法學交流基金會主席馬恩國大律師。
（來源：明報） |
